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问题:

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“杨律师您好，我有一个关于雇佣合同的问题想向您请教。

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是这样的， 我在一家新山的美容院工作已经有一年多。当初入职时，公司要求我签署一份雇佣合同(Employment Contract)。合同中写明如果我之后想要辞职，我必须提前给s三个月的书面通知给公司。另外，合同还规定在我离职后的两年内，我不可以在公司所在城市的美容行业内工作。

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由于当时我还刚出社会，合同我其实没有什么阅读就签字同意了。然后在我任职的一年多里，公司从未为我缴纳公积金（EPF）和社险（SOCSO & EIS），也时常需要加班没有给OT。请问在公司已经违反法律义务的情况下，请问我是否可以直接辞职，而无需遵守雇佣合同规定三个月的通知期？

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另外，我是否仍然会受到合同中两年的“竞业限制”（Restraint of Trade）的约束？合同写明，如果我违反该条款，到时需要赔偿公司马币RM100,000。我对此非常担心，希望您能给予我相关的法律意见。谢谢！”

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答案:

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1.     根据马来西亚雇员公积金法 1991 (Employees Provident Fund Act 1991)，雇主无论聘请的是全职员工(full-time)、兼职员工(part-time)还是试用期员工(probationer)，都有法定责任（statutory duty）为其缴纳公积金。

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2.    即使员工在入职时签署了合同，表示同意雇主无需代缴公积金，该约定在法律上依然无效。若公积金局（KWSP）发现雇主未履行缴纳义务，雇主仍然会被认定违反法律，并须补缴相关数额及赔偿金。具体的赔偿金额，读者可透过公积金局官网的线上计算器查询：EPF Late Payment Charge Calculator

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3.    除了公积金，雇主同样必须依法为员工缴纳社会保险(SOCSO)和就业保险(EIS)。SOCSO 的作用是为员工在因工受伤、伤残或不幸身故的情况下，提供经济援助、复健疗程及医疗福利；而 EIS 则为在私营企业中失业的员工提供临时的经济援助及再就业支持。这些都是法律所规定的基本保障，雇主不得规避。
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4.    若雇主未依法履行上述义务，员工有权向公积金局或社险机构提出投诉，以维护自身的合法权益。关于如果投诉，读者可以按以下的链接去官网了解更多详情:

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• KWSP: https://www.kwsp.gov.my/en/member/savings/mandatory-contribution
• SOCSO: https://www.perkeso.gov.my/en/our-services/employer-employee/enforcement.html

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5.    回到以上的案例，员工是否可以因为雇主未缴纳公积金或社险，而立即终止雇佣关系呢？

答案是否定的。原因在于缴纳公积金和社险虽然是雇主的法定责任，但在发生雇主没有缴纳的情况，雇主只需要按法律支付赔偿金即可。这并不影响雇佣合同本身的法律效力。换句话说，雇主的过错并不能成为员工违反合同义务的理由（One wrong does not justify another）。如果员工在没有按照合同规定履行通知期的情况下擅自离职，雇主仍有权向员工追讨代通知金（payment in lieu of notice）。

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6.    那么回到以上案例，如果雇佣合同中载有赔偿条款，雇主是否可以因前员工之后到同一行业的竞争对手公司那里上班，而向该前雇员追讨赔偿金呢？
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7.    根据马来西亚1950年合约法(Contracts Act 1950)第28条的规定，此类限制贸易条款(covenant in restraint of trade)属于无效条款。其背后的公共政策理由(public policy reason)，在于保障员工可以依靠自身的知识与技能谋生。

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8.   在 Nagadevan a/l Mahalingam v Millenium Medicare Services [2011] 4 MLJ 739 一案中，上诉庭对第28条的适用进行了详细阐释。法院明确指出，凡属限制个人从事行业或职业的条款，原则上均因抵触第28条而无效，除非该条款属于法律条文中列明的例外情形。

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9.   例外情况主要有三类：

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• 例外一：当一方出售企业的商誉(goodwill)时，卖方可以同意在特定地区范围内不再经营同类业务，前提是买方或其继承商誉权利的人仍在该地区经营类似业务。
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• 例外二：合伙关系在解散或预期解散时，合伙人之间可以约定，部分或全部合伙人在特定地区内不再经营与原合伙业务类似的业务。
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• 例外三：在合伙关系存续期间，合伙人之间可以约定，部分或全部合伙人不得经营任何与合伙业务无关的生意。

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10.   因此，在以上案例中该员工无需担心雇主会成功向法院追讨马币100千的赔偿。如果雇主依然坚持提起诉讼，员工可以委托律师向法院申请根据1950年合约法第28条提交删除申请（striking out application），以驳回雇主的索赔。事实上，雇主提起此类诉讼往往难以成立，反而可能承担额外的诉讼成本。

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